在部分受賄案件中，為掩蓋不法犯罪行為，有的受賄人與行賄人達(dá)成合意，收受行賄人所送房產(chǎn)但不辦理不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，后對房產(chǎn)實(shí)際使用，對此情形能否認(rèn)定受賄既遂，實(shí)踐中容易存在不同認(rèn)識。有這樣一起案例：甲擔(dān)任某縣分管城建工作的副縣長期間，為乙的地產(chǎn)項目在土地審批中提供幫助。作為感謝，乙為甲購置了一套商品房。甲拿到房屋鑰匙后，根據(jù)自己的喜好，委托中介公司對房屋進(jìn)行裝修并準(zhǔn)備對外出租。截至案發(fā)，房屋尚未裝修完畢，甲也未入住，經(jīng)查，該房屋一直登記在乙的名下，沒有為甲辦理過戶登記。
筆者認(rèn)為，本案中，雖然甲乙之間沒有辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，甲也沒有實(shí)際入住或者對外出租房屋，但是不影響對甲實(shí)際控制房屋這一事實(shí)的認(rèn)定。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十五條之規(guī)定，甲構(gòu)成受賄罪，且系既遂，具體分析如下：
一是甲乙之間自始未形成正常的房屋買賣民事法律關(guān)系，不能以不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓登記作為是否收受房屋的判斷標(biāo)準(zhǔn)。在正常的民事法律關(guān)系中，登記既可以是物權(quán)變動的生效要件，也可以是對抗要件，具體取決于物權(quán)的類型和法律規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第二百零九條和第二百一十四條規(guī)定，“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外”，“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀模杂涊d于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力”，這意味著，對于不動產(chǎn)，登記是其物權(quán)變動的生效要件，未經(jīng)登記，物權(quán)變動不產(chǎn)生法律效力。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第二百二十五條規(guī)定，“船舶、航空器和機(jī)動車等的物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。”這意味著，對于這些特殊動產(chǎn)，雖然登記不是物權(quán)變動的生效要件，但未經(jīng)登記，物權(quán)人不能對抗善意第三人，即登記在這些情況下具有對抗效力。在本案中，能否認(rèn)為根據(jù)《中華人民共和國民法典》上述規(guī)定，甲雖然收受房產(chǎn)但未辦理登記、未發(fā)生物權(quán)變動效力，故作出甲未收受乙所送房產(chǎn)的判斷？這顯然是不能的。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第二條和第一百五十三條規(guī)定，“民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系”，“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。違背公序良俗的民事法律行為無效”。本案中，甲實(shí)現(xiàn)對乙購買房屋的實(shí)際控制不是以平等交易關(guān)系為前提，真正促成甲乙雙方達(dá)成“交易合意”的是“甲利用作為分管城建工作副縣長的職權(quán)為乙提供了幫助”，甲乙之間的地位是不平等的，雙方之間的關(guān)系不是平等主體之間的民事法律關(guān)系。甲乙之間的行為，也不是正常的民事法律行為，違反了刑法等關(guān)于受賄罪的強(qiáng)制性規(guī)定，自始無效且具有違法性。因此，不能以不動產(chǎn)未轉(zhuǎn)讓登記而否定甲搞權(quán)錢交易、收受房屋的客觀事實(shí)。
二是受賄罪侵犯的法益是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和不可收買性，而非公私財產(chǎn)所有權(quán)及國家對經(jīng)濟(jì)活動正常的管理秩序。受賄罪的本質(zhì)是權(quán)錢交易，實(shí)踐中，雖然行受賄行為在客觀上也會對正常市場經(jīng)濟(jì)秩序、房產(chǎn)交易秩序等造成破壞，但是上述經(jīng)濟(jì)秩序并非其直接侵犯的對象，也不是受賄罪侵犯的犯罪客體。受賄犯罪保護(hù)的法益是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和不可收買性，亦即職務(wù)行為與財物之間的不可交換性。因此，民事法律中不動產(chǎn)未轉(zhuǎn)讓登記不發(fā)生物權(quán)變動效力的相關(guān)規(guī)定不能作為阻卻刑事法律中受賄罪成立的事由。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》“八、關(guān)于收受賄賂物品未辦理權(quán)屬變更問題”相關(guān)規(guī)定，“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人房屋、汽車等物品，未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的，不影響受賄的認(rèn)定”。因此，不動產(chǎn)是否轉(zhuǎn)讓登記并非受賄罪成立的前提條件。本案中，甲乙之間雖未辦理不動產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，但甲在事實(shí)上已對該房屋行使了占有權(quán)、使用權(quán)。甲乙之間未轉(zhuǎn)讓登記的行為，既不會改變已經(jīng)存在的權(quán)錢交易事實(shí)，也不會對法益被侵犯的客觀狀態(tài)有所影響。
三是判斷受賄既遂與未遂，關(guān)鍵在于受賄人對所收財物是否具有控制力。無論是國家工作人員承諾為他人謀取利益或者行賄人準(zhǔn)備給予國家工作人員財物，從故意犯罪的發(fā)展階段看，受賄罪還未進(jìn)入既遂的終局形態(tài)。只有受賄人將財物納入實(shí)際掌控，受賄行為才最終完成。判斷受賄既遂與未遂，關(guān)鍵在于受賄人對所收財物在事實(shí)上是否具有控制力。從方式上看，受賄人對財物具有控制力既包括其本人直接控制房屋的情形，也包括其通過他人代持控制房屋的情形；從內(nèi)容上看，既包括實(shí)際享有對房屋占有、使用、收益、處分全部四項權(quán)益的情形，也包括享有四項權(quán)益中的一項、二項或者三項的情形。比如：有的受賄人已在房屋中居住，有的受賄人將房屋對外出租獲取收益，還有的受賄人雖然沒有入住或者將房屋對外出租，但卻排除了第三人對房屋的有效支配。因此，只有立足實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)，方可對受賄人是否對所收財物具有控制力作出準(zhǔn)確判斷。
本案中，甲已經(jīng)利用職權(quán)為乙的地產(chǎn)項目在土地審批等事項中提供幫助并收受其房屋，受賄罪已經(jīng)成立。因此，甲是否構(gòu)成受賄既遂就要對甲的受財行為是否完成以及甲是否明知該次受財行為和其利用職權(quán)幫助乙的行為存在對應(yīng)關(guān)系作出判斷。第一，甲雖然沒有在乙給予的房屋中居住，但是按照自己的喜好對房屋進(jìn)行了裝修。第二，甲已計劃將房屋裝修并對外出租獲取收益，這不僅反映了甲對受財行為已完成的明確認(rèn)識，也反映了該房屋早已處于甲穩(wěn)定控制的事實(shí)狀態(tài)。因此，甲收受房產(chǎn)雖然未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但是仍構(gòu)成受賄罪既遂。（李璟鈺）